Seguro de Cumplimiento para Entidades Estatales

¿Es posible pactar la cláusula de proporcionalidad en el seguro de cumplimiento en favor de Entidades Estatales?

Según la cláusula de proporcionalidad, la aseguradora solo pagará la totalidad del valor asegurado en caso en que haya incumplimiento total por parte del contratista de las obligaciones surgidas del contrato. En los demás casos la aseguradora pagará el valor asegurado en proporción a su incumplimiento. El artículo 2.2.1.2.3.2.4 del Decreto 1082 de 2015 señala que no es posible admitir, en los seguros de cumplimiento en favor de entidades estatales, que se pacte esta cláusula.

Sin embargo, esta situación debe diferenciarse de: i) Las entidades estatales pueden pactar cláusulas penales en sus contratos y adicionalmente las pueden hacer efectivas unilateralmente según lo dispone el parágrafo del artículo 17 de la Ley 1150 de 2007. ii) El artículo 13 de la Ley 80 de 1993 dispone que son aplicables a los contratos que celebra el Estado, las normas comerciales y civiles pertinentes, salvo en lo regulado de forma específica en la normatividad que rige para la contratación estatal. iii) No existe norma especial en la Ley 80 de 1993 ni en la ley 1150 de 2007 sobre la cláusula penal y por lo tanto deben aplicar las normas del derecho privado iv) En la aplicación de la cláusula penal al contratista incumplido, la Entidad Estatal debe aplicar los artículos antes enunciados. Teniendo en cuenta que el bajo el amparo de cumplimiento se otorga cobertura al pago de la cláusula penal (numeral 3.4 del artículo 2.2.1.2.3.1.7 del Decreto 1082 de 2015), al momento de hacer exigible el pago de la cláusula penal a la aseguradora, también debe aplicar tales preceptos. En atención a lo anterior no es viable que en el seguro de cumplimiento se pacte la cláusula de proporcionalidad, pero si lo es que, al momento de requerir el pago de la cláusula penal a la aseguradora, se tenga en cuenta por parte de la Entidad Estatal el porcentaje ejecutado del contrato.

Fuente: Decreto 1082 de 2015. Código Civil, articulo 1592. Código de Comercio, artículo 867

¿Qué otras formas de garantías existen diferentes al contrato de seguro?

Los otros mecanismos de cobertura, diferentes al contrato de seguro, están contemplados en el decreto 1082 de 2015. En atención a lo allí señalado los proponentes pueden otorgar, a su elección, cualquiera de las siguientes garantías: fiducia mercantil de garantía, garantías bancarias o contrato de seguro

Fuente: Decreto 1082 de 2015, Artículo 2.2.1.2.3.1.2.

¿Se debe exigir la cobertura de pago de los llamados aportes parafiscales (Cajas de Compensación, ICBF y SENA) en el amparo de salarios, prestaciones sociales legales e indemnizaciones laborales?

El Decreto 1082 de 2015 no hace referencia a la cobertura del pago de los aportes que realiza el empleador a los llamados “aportes parafiscales”, correspondientes a Cajas de Compensación, ICBF y SENA. El amparo de salarios, prestaciones sociales legales e indemnizaciones laborales, solo podrá ser afectado cuando se generen perjuicios a la Entidad Estatal por la falta de pago del contratista de alguno de estos tres conceptos.

Fuente: Decreto 1082 de 2015, numeral 4 del artículo 2.2.1.2.3.1.7. 

¿El beneficio de excusión aplica al seguro de cumplimiento?

Esta figura no aplica al seguro de cumplimiento pues es una figura que solo es aplicable al contrato de fianza, según la cual el fiador puede exigir que antes de proceder contra él se persiga la deuda en los bienes del deudor principal.

Fuente: Código Civil, artículo 2383.

¿Quién es el tomador en un contrato de seguro de cumplimiento?

Es el contratista, cuyas obligaciones se garantizan y está obligado a pagar el valor de la prima. En los seguros de cumplimiento al tomador del seguro también se le denomina garantizado.

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